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通过自主清算和《中华人民共和国企业破产法》指导外商投资企业
发布时间:2012-10-18 15:10:51

尽管中国在抵御全球经济衰退的猛烈趋势中表现不俗,但中国仍然不可避免地受到一些影响。由此出现的一个后果就是,迫切希望清算资产(不论是自主清算还是通过破产程序)的外商投资企业显著增加。在这种情况下,公司必须首先对其所有剩余资产进行估价,然后根据这些资产的价值,公司才可以确定公司的资产是否足以确保通过设立清算组进行自主清算,或是否最好申请破产,由法院和破产管理人承担清算之职。第三种选择是非法地撤出中国市场,但是如果投资人仍想再次进驻中国,这一做法是有风险的。

自主清算

中国外资企业清算最普遍、最优选的方式是自主终止经营,然后向主管机关申请注销公司。当剩余资产仍有相当的价值,且股东认为控制清算过程有利于其自身利益时,自主清算可以成为首选。此外,如果股东打算与厂商、供应商、客户以及雇员继续保持专业关系,那么避免破产这一污点亦是有好处的。

终止经营的决定由股东和/或董事会做出,此后股东和/或董事会会指定一个清算组处理公司解散的有关程序。尽管股东们希望指定的清算组成员能代表其利益,但清算组成员仍须履行受托人的责任,从公司和债权人的最佳利益出发行事,如违反此等责任或任何法律、行政法规或公司章程,其将承担一定赔偿责任。清算组设立后应立即强制接管公司印章、执照以及银行账户,以防公司继续从事任何经营活动。接管公司后,清算组就可以办理解散手续,包括申请政府批准、终止劳动合同、收取或注销债款、变卖剩余资产、偿付债权人、编制清算和审计报告以及办理注销手续。

从相关政府部门,尤其是税务机关获取注销的批准通常是清算过程中最复杂的部分。这些部门有权在批准注销之前要求公司解决一切未决事宜。通常就是在这个阶段,清算组会突然面临有关未缴税款、社保、外汇、关税等索赔和问题。

为避免任何可能导致延误注销的事件,外商投资公司可能需要采用一些谨慎的商业做法。首先,建议公司保留并整理所有相关文件,尤其是财务文件,以确保这些文件能在税务和其他机关核查时能方便查阅。具体而言,公司可以考虑对其帐簿进行对帐、整理,对所有缴税凭证编写目录以便日后获取完税证明,把增值税和其它发票汇编在一起方便清算变卖。其次,代表企业处理清算手续的人如能与有关部门建立良好的关系将会获益良多,因为这样提高了顺利办妥清算手续的可能性。

破产和企业破产法

有时自主清算的财务压力过于沉重;有时资产的价值开始不足以负担为支持清算组聘用专家所必需的时间和资源。在此等情况下,申请破产,将清算的复杂问题交由法院和破产管理人处理不失为最可行的解决之道。

根据2006年颁布的《中华人民共和国企业破产法》(“《企业破产法》”),破产案件通过向债务人所在地的人民法院提出申请而得以启动。债务人及其债权人在符合特定条件后,均有权提出破产申请。对债务人而言,如(1)其现金流无力偿付债务;(2)其资产负债表显示资不抵债;或(3)其“明显缺乏清偿能力”,则可以提出申请。其中公司的资产负债表将最有可能成为无力偿债的证明。相反地,债权人则只能在债务人现金流无力偿付债务的情况下才可以提出申请。

根据《企业破产法》,债务人可被宣告破产,也可以申请重组或申请和解。本文并不着墨于重组和和解。然而应当注意的是这样的选择并不常见,因为此类概念在中国仍相对新颖,大多数人尚不了解这类程序的全部环节。如债务人被宣告破产,其资产的变卖应当通过拍卖的方式进行,债权人会议另有决定的除外。

法院应在收到破产申请后十五日内决定是否受理该申请。如申请被受理,法院将指定一名破产管理人,通常由律师事务所、会计师事务所或破产清算事务所担任。该管理人拥有在破产程序中接管债务人公司的广泛权力,包括管理债务人的资产、业务以及法律诉讼程序。然而,破产管理人必须向法院和债权人会议报告工作。受理申请后,法院将指定债权人申报债权的期限,通常为30日至90日。债权人可以向破产管理人提交声明申报债权、债权担保和相关证明材料。此后破产管理人将通知所有已知债权人召开正式债权人会议的时间地点。

债权人会议的其中一项权力是监督资产的管理和清算以及批准债务人资产变现和分配的方案。债权人会议可以设立由债权人会议选举的债权人代表、相关债务人的一名职工代表或一名工会代表组成的债权人委员会。实践中,该委员会担负监督的职责,而清算方案的制定仍由破产管理人负责。管理人应向债权人委员会报告工作,债权人委员会在认为方案对各方当事人都公平的情况下应接受方案。

担保债权人就特定的担保财产享有优先受偿权,不足的部分视为无担保债务。在担保债权人之后,财产分配顺序如下:

(1) 破产费用和共益债务;

(2) 欠付的工资、遣散费、医疗保险和养老保险金;

(3) 欠缴的社会保险金(除以上所列项目)和税款;以及

(4) 其他无担保债权人债权(包括股东债权)。

虽然挑战依然存在,但《企业破产法》正推动中国的破产制度向国际标准并轨,并不断提升中国破产制度的透明度和确定性。

企业的非法撤资

毫无疑问,遵守有关清算(无论是自主清算还是通过破产程序清算)的法规和规章,都会使企业支付财务上或其他方面的额外费用。因此,最近在中国,外资企业,特别是小型外资企业,不遵守法定清算程序,抛下银行贷款、债权人、员工债务、税款等各类欠款,放弃经营的情形增多。虽然财务上的动机和撤资的便捷可能很诱人,但仍需要考虑严重的潜在后果。首先,由公司和股东建立起的良好信誉将在短时间内被永久摧毁。其次,尽管公司是有限责任公司,但股东、实际控制人、法定代表人和董事会其他成员仍可能须对公司的遗留债务及未能履行法定义务承担连带责任。第三,中国政府已经发布了一项通知,宣布政府有权通过司法协助,跨境追究外籍违法者的法律责任。第四,非法撤资还可能导致公司成员被列入当地主管部门的黑名单中,这可能导致将来他们将不被允许在中国投资。

结论

对外资企业来说,在中国开展业务可能利润丰厚,而且有巨大优势。但是,和在其他任何国家一样,公司应当充分了解法律,以及法律对其经营活动和组织发展的规定。中国的法律体系正在进行重大转型,中国政府也正在不断努力为国内外企业创造一个更加和谐的商业氛围。因此,随时把握法律发展的最新动态,凯发娱乐网址,凯发娱乐官网,凯发娱乐:了解本公司的财务状况对于在需要采取退出战略时做好充分准备显得尤为重要。


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